Proteger os desenhos na subcontratação: NDA, propriedade e boas práticas

Confiar um desenho a uma oficina é transmitir mais do que um desenho: cotas, tolerâncias, escolhas de material, por vezes a arquitetura de um produto inteiro, e muitas vezes o seu preço-alvo. A proteção assenta em três camadas que se complementam:

• o contrato: acordo de confidencialidade, orçamento aceite, condições de compra;
• o direito: segredo comercial, propriedade intelectual;
• as práticas: o que partilha, em que momento, por que canal e com quem.

Proporcione o esforço ao risco. Uma cantoneira simples não justifica um protocolo pesado; um mecanismo inédito, sim. E um acordo bem redigido não protege um desenho enviado sem critério a dez interlocutores.

Um acordo de confidencialidade (NDA, de non-disclosure agreement) obriga uma parte a manter secretas as informações recebidas e a utilizá-las apenas para um fim definido. Pode ser unilateral (só a oficina se compromete) ou recíproco (se a oficina partilhar também o seu know-how). As cláusulas habituais:

• Partes e objeto: quem se compromete, e para que projeto (estudar, orçamentar, fabricar).
• Informações confidenciais: desenhos, modelos CAD, especificações, processos, preços, comunicações, em qualquer suporte.
• Exclusões: informações já públicas, já conhecidas do destinatário de forma lícita, recebidas legitimamente de um terceiro ou desenvolvidas de forma independente.
• Obrigações: utilização limitada ao projeto, acesso reservado às pessoas que dele necessitam, medidas de segurança razoáveis, nenhuma cópia desnecessária, nenhuma transmissão a outro subcontratado sem acordo escrito e, se o desejar, proibição da engenharia inversa das peças.
• Duração: o período das trocas, mais uma duração de confidencialidade que lhe sobrevive, a adaptar à sensibilidade da informação.
• Restituição ou destruição dos documentos e ficheiros digitais no fim do projeto.
• Sanções e litígios: responsabilidade, eventual cláusula penal, direito aplicável, foro competente.

Um NDA deve manter-se legível e proporcionado: uma oficina hesitará em assinar um texto desmedido. Verifique também que não contradiz nem as suas condições gerais de compra nem o orçamento aceite.

Em França, a lei n.º 2018-670, de 30 de julho de 2018, relativa à proteção do segredo comercial (secret des affaires), que transpõe a diretiva (UE) 2016/943, criou no Código Comercial (Code de commerce) um regime de proteção (artigos L. 151-1 e seguintes). A diretiva aplica-se em toda a União Europeia, mas os detalhes da sua transposição dependem de cada país: verifique o direito aplicável ao seu caso. Em França, uma informação é protegida a título de segredo comercial quando reúne três condições:

1. não é, em si mesma ou na configuração e montagem exata dos seus elementos, geralmente conhecida ou facilmente acessível às pessoas familiarizadas com este tipo de informações em razão do seu setor de atividade;
2. reveste um valor comercial, efetivo ou potencial, devido ao seu caráter secreto;
3. é objeto, por parte do seu detentor legítimo, de medidas de proteção razoáveis, tendo em conta as circunstâncias, para conservar o seu caráter secreto.

A terceira condição é a mais concreta para si: sem medidas razoáveis, torna-se difícil invocar o segredo. Um NDA, uma marcação «Confidencial», acessos restritos e um registo das difusões são medidas desse tipo. Em caso de obtenção, utilização ou divulgação ilícitas, o Código Comercial francês prevê ações cíveis: medidas para prevenir ou fazer cessar a lesão, reparação do prejuízo.

Tenha duas limitações em mente. Este regime não substitui a patente, nem a proteção dos desenhos e modelos, nem o direito de autor: se pondera uma patente, apresente o pedido antes de qualquer divulgação não enquadrada. Depois, o estudo ou a desmontagem de um produto colocado à disposição do público ou detido licitamente é em princípio permitido, salvo estipulação contratual em contrário: daí o interesse de uma cláusula sobre a engenharia inversa.

O NDA protege informações; não diz a quem pertencem os resultados do projeto. Sem documento escrito, subsistem zonas de incerteza. Clarifique, no orçamento aceite, na encomenda ou num contrato-quadro:

• Os seus desenhos e ficheiros: continuam a ser seus, tendo a oficina apenas um direito de utilização para executar a encomenda.
• Os documentos criados para o projeto: programas de maquinagem, gabaritos, desenhos de fabrico, modificações propostas pela oficina. Quem é o proprietário? Quem pode reutilizá-los?
• O know-how da oficina: processos, regulações, ferramentas standard. Em princípio, continua a ser dela.
• As ferramentas: moldes, ferramentas de corte, gabaritos que financia. Propriedade, armazenamento, manutenção, seguro, proibição de as utilizar para um terceiro, restituição no fim da série ou em caso de mudança de fornecedor.
• As peças: protótipos, refugos, peças restantes. Podem ser vendidas? Muitas vezes é necessário proibi-lo quando ostentam a sua marca.
• Os melhoramentos: a quem revertem as ideias nascidas da colaboração?

Sobre as ferramentas, consulte também o nosso guia do protótipo à série.

A lei francesa n.º 75-1334, de 31 de dezembro de 1975, relativa à subcontratação (loi relative à la sous-traitance) é frequentemente citada como uma proteção geral das oficinas ou dos desenhos. O seu alcance é mais preciso; eis uma apresentação simplificada, que diz respeito apenas ao direito francês.

O que define

Define, em substância, a subcontratação como a operação pela qual um empreiteiro confia, por um subcontrato e sob a sua responsabilidade, a outra pessoa chamada subcontratado, a execução da totalidade ou de parte do contrato de empreitada ou de parte do contrato público celebrado com o dono da obra.

O que traz

Protege antes de mais o subcontratado no terreno do pagamento. O empreiteiro principal deve, nomeadamente, fazer aceitar cada subcontratado, e aprovar as suas condições de pagamento, pelo dono da obra. O subcontratado dispõe de uma ação direta contra o dono da obra quando o empreiteiro principal não o paga um mês após a interpelação (artigo 12.º). O texto prevê também, consoante os casos, garantias de pagamento.

O que não faz

• Não trata nem da confidencialidade nem da propriedade dos desenhos ou das ferramentas: estes pontos regulam-se por contrato.
• Não se aplica automaticamente a qualquer encomenda de peças. O seu quadro é a cadeia «dono da obra, empreiteiro principal, subcontratado». Uma empresa que manda fabricar peças para os seus próprios produtos depende antes do direito comum dos contratos (contrato de empreitada ou compra e venda). A qualificação depende dos factos e pode ser discutida perante os tribunais.
• Não substitui as condições da encomenda: preço, prazos, qualidade e responsabilidade continuam por escrever.

Não conte, portanto, com este texto para proteger os seus desenhos. Em caso de dúvida sobre a sua aplicação à sua situação, peça um parecer jurídico.

• Difundir o mínimo. Para orçamentar uma peça, o seu desenho basta: não a montagem completa nem a lista de materiais do produto. Oculte o que não serve para o orçamento.
• Proceder por etapas. Um desenho simplificado para o orçamento; desenhos completos e ficheiros nativos só após a assinatura do NDA e, idealmente, após a escolha do fornecedor.
• Marcar com marca de água. Uma menção «Confidencial, propriedade de [a sua empresa], reprodução proibida» na legenda e uma marca de água com o nome do destinatário ajudam a remontar à origem de uma fuga.
• Controlar as versões. Índices de revisão, registo das difusões (quem recebeu o quê, quando), metadados retirados dos ficheiros.
• Escolher o formato certo. PDF ou STEP em vez de um ficheiro nativo editável, salvo necessidade real (ver os formatos de ficheiros CAD).
• Segmentar. Para um produto sensível, reparta os componentes por vários fornecedores.
• Encerrar corretamente. No fim do projeto, peça a restituição ou a destruição dos ficheiros, com confirmação escrita, sem prejuízo das obrigações legais de conservação.

No Meaflow, os desenhos e documentos anexados a um pedido só são visíveis para os membros com sessão iniciada: não têm endereço público. Quando publica um pedido, pode indicar que é exigido um acordo de confidencialidade; a menção aparece no pedido e avisa os fornecedores. Três precisões:

• A menção é informativa. O Meaflow não é parte no acordo, não o redige nem o conserva: celebre-o diretamente com o fornecedor antes de trocar informações sensíveis.
• Os «membros com sessão iniciada» são todos os membros registados, e não apenas o fornecedor que escolher. Para peças muito sensíveis, anexe um desenho simplificado e reserve os desenhos completos para a troca por mensagens, após a assinatura.
• A descrição, as fotografias e as perguntas públicas são visíveis para todos: não coloque aí nada de confidencial.